Суд.практика

Какие обязательства учитываются при определении размера субсидиарной ответственности по статье 61.12 Закона о банкротстве и почему?

В самом упрощенном виде размер субсидиарной ответственности равен части долга компании, которая не покрыта его имущественной массой. На деле на размер вменяемой субсидиарной ответственности влияет множество факторов: основание ответственности, количество КДЛ, степень вины и т.д. «Субсидиарка» по ст. 61.12 Закона о банкротстве складывается из суммы обязательств, возникших после истечения срока на подачу заявления о банкротстве должника и до возбуждения дела о банкротстве. 

Вместе с тем далеко не всегда очевидно какие именно обязательства важно учитывать при определении размера субсидиарной ответственности. Рассмотрим отдельные виды обязательств в банкротстве и нюансы, существующие при их учете в составе ответственности ст. 61.12 Закона о банкротстве.  

1. Текущие обязательства

По общему правилу текущие обязательства не учитываются при определении размера субсидиарной ответственности по ст. 61.12 Закона о банкротстве (см.: Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17.03.2021 N Ф02-412/2021 по делу N А19-8471/2013) 

Это правило не применяется по отношению к обязательствам перед кредиторами, которые объективно вынуждены были вступить в отношения с должником либо продолжать существующие отношения (недобровольные кредиторы), например, уполномоченный орган по требованиям об уплате обязательных платежей, кредиторы по договорам, заключение которых являлось для них обязательным, кредиторы по деликтным обязательствам (по смыслу статьи 1064 ГК РФ, пункта 3 статьи 61.12 Закона о банкротстве).

2. Обязательства, подлежащие удовлетворению за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований, включенных в реестр

Обязательства, подлежащие удовлетворению за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований, включенных в реестр, подлежат учету при определении размера ответственности по ст. 61.12 Закона о банкротстве (см. Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.09.2021 № Ф06-64300/2020 по делу № А12-6500/2017). 

3. Неустойки, пени штрафы

Согласно судебной практике, не включаются в размер субсидиарной ответственности:

- неустойка (штраф, пени) и проценты за пользование чужими денежными средства- ми, начисленные по обязательству, возникшему до истечения срока, указанного в п. 2–3.1 ст. 9 Закона о банкротстве (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 14.02.2018 №Ф05-218/2018 по делу №А40-116717/16 (Определением ВС РФ от 07.06.2018 №305-ЭС18-6406 отказано в передаче данного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ).

- проценты за пользование займом, предоставленным должнику до истечения срока, указанного в п. 2–3.1 ст. 9 Закона о банкротстве (см. Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 23.09.2019 №Ф10-326/2017 по делу №А14-4596/2016). 

При этом пени (проценты), начисленные на сумму долга, предоставление по которому было осуществлено после даты, в которую руководитель должника должен был обратиться с заявлением до даты фактического обращения, учитываются при определении размера ответственности  - проценты по обязательству следуют судьбе обязательства (речь идет о процентах по обязательству, которое включено в реестр требований кредиторов - Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2019 №08АП-2534/2019 по делу №А46-10489/2014). 

4. Требования, возникшие в условиях осведомленности об обстоятельствах, указанных в п. 2 ст. 9 Закона о банкротстве

Требования заинтересованных по отношению к должнику кредиторов не включаются в размер субсидиарной ответственности за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.02.2020 № Ф04-6546/2019 по делу № А27-6676/2017, Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2020 № 01АП-322/2020 по делу № А43-35336/2017). 

Продолжение кредитором договорных отношений с должником в условиях неисполнения последним обязательств перед кредитором свидетельствует об осведомленности кредитора о возникновении на стороне руководителя обязанности по подаче заявления о банкротстве (см. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2019 № 17АП-13181/2018-АК по делу № А60-42720/2018).