Новости

Размышление о фактической аффилированности арбитражного управляющего

В период с 2019 по 2022 год, по этому основанию, я отстранили четырех арбитражных управляющих.

Фактическая аффилированность - это, к примеру, возможность оказывать влияние на принятие решений друг друга (Определение Верховного Суда РФ от 15 июня 2016 г. № 308-ЭС16-1475 по делу № А53-885/2014, Определение Верховного Суда РФ от 26 мая 2017 г. № 306-ЭС16-20056(6) по делу № А12-45751/2015).

С моей точки зрения, общая команда юристов - это фактическая аффилированность арбитражного управляющего и конкурсного кредитора (или должника), что прямо запрещено абз. 2 п. 2 ст. 20.2 Закона о банкротстве.

Для того, чтобы не утвердить или отстранить арбитражного управляющего, достаточно "существенных и обоснованных сомнений в независимости управляющего" (Определение Верховного суда РФ от 26 августа 2020 г. № 308-ЭС20-2721 по делу № А53-30443/2016).

Наличие общей команды юристов, очевидно, создает существенное сомнение в независимости арбитражного управляющего.

Но в этом году, в двух вышеобозначенных процедурах, Суды отказали в отстранении арбитражных управляющих.

Суды, отказывая в отстранении арбитражных управляющих, ссылались на то, что "представительство само по себе не порождает факт аффилированности и не свидетельствует о наличии какой-либо заинтересованности, поскольку представитель не может давать для доверителя какие-либо обязательные указания".

Эти доводы подтверждаются судебной практикой последних лет, например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 09 июня 2022 г. № Ф05-11810/2022 по делу № А40-252321/2021:

Вопреки доводам кассатора, согласно сложившейся судебной практике, институт представительства, в том числе и судебного, является лишь инструментом для осуществления гражданских прав и обязанностей, и не подменяет собой понятий заинтересованности либо наличия безусловного контроля со стороны доверителя и поверенного по отношению к арбитражного управляющему.

Представительство само по себе не порождает факт аффилированности и не свидетельствует о наличии какой-либо заинтересованности, поскольку представитель не может давать для доверителя какие-либо обязательные указания

Однако, есть и противополжная, актуальная судебная практика, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 февраля 2024 г. № 09АП-91847/2023 по делу № А40-5675/2020 (оставленное без изменения Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27 июня 2024 г.):

ООО "ВСК-Актив" и ООО "Мерида" аффилированы через Глиожерис Петра Константинас-Альгирдасовича, Разоренова А.Ю., Чадаева А.Ю., Круглова А.В., Пьянзина А.А., а также через фактическую аффилированность через участие в судебных спорах общих представителей. 

Ввиду противоречивой судебной практики, точно непонятно, может ли факт наличия общего юриста (юристов) у арбитражного управляющего и конкурсного кредитора (или должника) являться самостоятельным критерием для утверждения о их фактической аффилированности?

Если утверждать, что общая команда юристов арбитражного управляющего и кредитора (или должника) "не порождает факт аффилированности и не свидетельствует о наличии какой-либо заинтересованности", тогда, что такое фактическая аффилированность, если не это?

Получается, что такая юридическая конструкция, как фактическая аффилированность, совершенно не работает, даже в банальных и очевидных делах.

Мы все живем в одном мире и понимаем, что не бывает таких совпадений, когда в банкротстве совершенно случайно выясняется, что арбитражному управляющему и конкурсному кредитору (или должнику) юридические услуги оказывает одна и та же юридическая фирма.

Согласно Определению Верховного Суда РФ от 28 сентября 2020 г. № 310-ЭС20-7837 по делу № А23-6235/2015:

Столь значительное количество совпадений не может быть объяснено обычной случайностью и стечением обстоятельств. Совокупность приведенных доводов и отсутствие иных рациональных объяснений позволяли прийти к выводу о том, что наиболее вероятный вариант развития событий заключается в наличии между названными лицами, как минимум, фактической аффилированности, что обусловливает как существование у них общих экономических интересов, так и занятие единой, согласованной и скоординированной процессуальной стратегии в рамках настоящего дела о банкротстве

Очевидно, что тут общий интерес как материальный, так и не материальный. Не будет один юрист раздваиваться и заявлять противоположные позиции от разных лиц в одной процедуре.

Судьи это прекрасно понимают, но по какой-то причине формируется вышеуказанная судебная практика, что наличие одной и той же команды юристов "не порождает факт аффилированности и не свидетельствует о наличии какой-либо заинтересованности". Возможно причина в неизвестных понятийных или политических моментах.

Но самое главное, как это влияет на институт банкротства в России. При судебной практике, когда общая команда юристов - это не фактическая аффилированность, все спокойно утверждают своих арбитражных управляющих, будучи уверенными, что никто с этим ничего не сделает.

Например, юридическая компания, представляющая интересы мажоритарного конкурсного кредитора, сможет получить полный контроль над процедурой, через утверждение своего арбитражного управляющего, который, очевидно, не будет действовать в интересах других конкурсных кредиторов и самого должника.

В противном случае, если бы судебной практикой было четко сформулировано, что общие юристы - это критерий фактической аффилированности, на вышеуказанные действия ни у кого не было бы соблазна и процедуры банкротства велись бы немного честнее в интересах всех лиц, а не одной группы.

В принципе, об отсутствии единообразия в судебной практике, по этому вопросу, многие говорят и пишут, и очень хочется, чтобы все же, Верховный суд РФ запретил эти игры, где фактическая аффилированность абсолютно очевидна всем, но все прекрываются дежурным, когда-то придуманным доводом, что "представительство само по себе не порождает факт аффилированности и не свидетельствует о наличии какой-либо заинтересованности, поскольку представитель не может давать для доверителя какие-либо обязательные указания".